Lausunto HE-luonnoksesta laiksi arvopaperimarkkinalain muuttamisesta sekä eräistä siihen liittyvien lakien muuttamisesta

Dnro 33/2009

Lausuntopyyntö VM004:00/2009, 3.7.2009

Lausunto valtiovarainministeriön luonnoksesta hallituksen esitykseksi eduskunnalle laiksi arvopaperimarkkinalain muuttamisesta sekä eräistä siihen liittyvien lakien muuttamisesta

Suomen Asianajajaliitto kiittää mahdollisuudesta lausua valtionvarainministeriön luonnoksesta hallituksen esitykseksi laiksi arvopaperimarkkinalain sekä eräiden siihen liittyvien lakien muuttamisesta. Esityksessä ehdotetaan uutta sääntelyä koskien arvopaperikauppojen selvitystoimintaa jonka myötä selvitystoimintaan liittyviä määritelmiä täsmennettäisiin ja lisättäisiin säännökset ulkomaisen selvitysyhteisön oikeudesta harjoittaa toimintaa rajan yli Suomeen tai sivuliikkeessä Suomessa.

Kaupankäynti arvopapereilla on ollut viime vuosina merkittävien muutosten kohteena. Muun muassa rahoitusvälineiden markkinat -direktiivin (MiFID) voimaansaattamisen seurauksena on syntynyt lukuisia uusia arvopapereiden markkinapaikkoja, minkä seurauksena perinteisten säänneltyjen markkinoiden (esimerkiksi kansalliset arvopaperipörssit) osuus arvopapereiden kaupankäyntivolyymista on pienentynyt. Arvopapereiden kaupankäynnin tehokkuuden, vakauden ja eurooppalaisten arvopaperimarkkinoiden kilpailukyvyn turvaamiseksi markkinaosapuolet ovat luoneet uusia rakenteita eurooppalaisten arvopaperimarkkinoiden kehittämiseksi. Näihin lukeutuvat monenkeskinen kaupankäynti ja keskusvastapuolen käyttäminen arvopaperikauppojen selvityksessä.

Kuten luonnoksessa hallituksen esitykseksi todetaan, tällä hetkellä ei ole olemassa yleistä eurooppalaista sääntelyä tai kotimaista sääntelyä koskien erityisesti keskusvastapuoliselvitystä ja keskusvastapuolena toimiville tahoille asetettavia vaatimuksia, sen lisäksi mitä arvopaperimarkkinalain luvussa 4 a säädetään suomalaisten osakeyhtiöiden (tai tahojen) järjestämästä arvopaperikauppojen selvitystoiminnasta. Olemassa olevassa sääntelyssä ei myöskään ole nimenomaisesti säädetty ulkomaisen selvitysyhteisön toiminnasta Suomessa eikä sääntely erottele niin sanottua clearing-toimintaa (määrittäminen) settlement-toiminnasta (toteuttaminen). Sekä ulkomaisten että kotimaisten selvitysyhteisöjen toimintaa on tarpeen säännellä markkinoiden nopean kehityksen vuoksi ja selvitystoiminnan muuttuessa entistä kansainvälisemmäksi ja rajat ylittäväksi. Sääntelyn voimaansaattaminen mahdollisimman pian on tärkeää, jotta suomalaisille markkinaosapuolille voidaan tarjota mahdollisuus käyttää keskusvastapuolipalveluja niin pian kuin mahdollista.

Asianajajaliitto yhtyy luonnoksessa esitettyyn näkemykseen siitä, että selvitysyhteisöjen toimintaa koskevan sääntelyn tulisi olla joustavaa ja – erityisesti toiminnan kansainvälisestä luonteesta johtuen – neutraalia siten, etteivät suomalaisten ja kansainvälisten toimijoiden sääntely ja niille asetetut velvoitteet ilman perusteltua syytä aseta esteitä markkinoille tulolle tai luo perusteetonta kilpailuetua esimerkiksi kotimaisille tahoille. Toisaalta Asianajajaliitto katsoo, että koska selvitystoiminnalla on merkittävä rooli arvopaperimarkkinoiden vakauden ja luotettavuuden osalta uuden sääntelyn tulee varmistaa arvopapereiden kaupankäynnin selvitysketjun eri osien toimivuus, tehokkuus, luotettavuus ja varmuus.

Ulkomaisen selvitysyhteisön määritelmä

Luonnoksessa ulkomaisella selvitysyhteisöllä tarkoitetaan suomalaista selvitysyhteisöä vastaavaa arvopaperipörssin tai monenkeskisen kaupankäynnin järjestäjän käyttämää (korostus tässä) ulkomaista selvitysyhteisöä. Määritelmän (ehdotettu AML 1:4) perusteluissa viitataan lisäksi siihen, että ehdotetut säännökset soveltuvat ulkomaiseen selvitysyhteisöön kuitenkin ainoastaan siinä tapauksessa, että sen selvittämät arvopaperikaupat toteutetaan Suomessa. Mikäli on mahdollista että suomalaisella markkinapaikalla tehdyt arvopaperikaupat voidaan sekä selvittää että toteuttaa Suomen ulkopuolella, tulisi suomalaisen sääntelyn selvyyden ja soveltuvuuden kannalta mahdollisesti myös itse määritelmässä todeta edellä mainittu liitäntä arvopaperikaupan toteuttamiseen Suomessa.

Velvollisuus hakeutua selvitysosapuoleksi

Luonnoksen mukaan sellaisen ulkomaisen selvitysyhteisön ja muun ulkomaisen yhteisön, jonka määrittämistä arvopaperikaupoista johtuvat velvoitteet toteutetaan säännöllisesti suomalaisessa selvitysyhteisössä, tulisi hakea mainitussa selvitysyhteisössä selvitysosapuolen oikeudet. Osapuoliasemaa vaadittaisiin erityisesti selvitystoiminnan luotettavuuden turvaamiseksi. Luonnoksen mukaan säännöksen johdosta kyseisen suomalaisen selvitysyhteisön ja jatkossa mahdollisten muiden vastaavien suomalaisten selvitysyhteisöjen sääntöihin tulisi lisätä tämän lainkohdan mukaisen ulkomaisen selvitysyhteisön ja muun ulkomaisen yhteisön oikeusasema. Tältä osin Asianajajaliitto katsoo, että asianomaisen viranomaisen tulisi hyväksyessään selvitysyhteisön sääntömuutokset varmistua siitä, että ulkomaista selvitysyhteisöä tai muuta ulkomaista yhteisöä kohdellaan tasapuolisesti suomalaisiin selvitysyhteisöihin nähden siten, että säännöissä ei esimerkiksi aseteta ylimääräisiä velvoitteita ulkomaisille tahoille.

Ulkomaisen selvitysyhteisön käyttäminen arvopaperikauppojen selvitykseen

Luonnoksessa ehdotetaan, että mikäli arvopaperipörssi, pörssivälittäjä tai muu arvopaperipörssissä toimiva taho taikka monenkeskisen kaupankäynnin järjestäjä käyttää arvopaperikauppojen selvitykseen ulkomaista selvitysyhteisöä, asianomaisen tahon, selvitysyhteisön ja ulkomaisen selvitysyhteisön on järjestettävä yhteistoimintansa siten, ettei julkisen kaupankäynnin luotettavuus tai rahoitusmarkkinoiden vakaus vaarannu. Vastaavasti edellytyksenä sille, että valtiovarainministeriö voi myöntää luvan ulkomaiselle selvitysyhteisölle harjoittaa selvitystoimintaa Suomessa joko rajan yli taikka sivuliikkeessä, on se, että selvitysyhteisön toiminnan harjoittamisesta ei aiheudu vaaraa sijoittajien tai selvitysosapuolten edulle, julkisen kaupankäynnin luotettavuudelle tai rahoitusmarkkinoiden vakaudelle.

Ehdotuksessa viittaus rahoitusmarkkinoiden vakauteen kattaa koko arvopapereiden käsittelyprosessin liikkeeseenlaskusta kaupankäyntiin, selvitystoimintaan, toimituskirjauksiin ja säilytystoimintaan.  Asianajajaliitto katsoo, että koska edellytyksenä luvan myöntämiselle on, että toiminta ei aiheuta vaaraa sijoittajien tai selvitysosapuolten edulle, julkisen kaupankäynnin luotettavuudelle tai rahoitusmarkkinoiden vakaudelle, ainakin uusien säännösten perusteluissa olisi syytä tarkentaa sitä, minkälaisia kriteerejä asetetaan arvioitaessa toiminnan riskiä sijoittajien tai selvitysosapuolten edulle, kaupankäynnin luotettavuudelle ja erityisesti rahoitusmarkkinoiden vakaudelle.

Luonnoksessa ehdotetaan, että valtiovarainministeriön on myönnettävä lupa ulkomaiselle selvitysyhteisölle, kun valtiovarainministeriö on saanut selvitysyhteisön yhtiöoikeudellisen kotipaikan toimivaltaiselta viranomaiselta ilmoituksen harjoitettavasta selvitysyhteisön toiminnasta, viranomainen on toimittanut ehdotetun 13 §:n mukaisen lausunnon ja ulkomaisen selvitysyhteisön toiminnalle asetetut vaatimukset vastaavat olennaisilta osin mitä säädetään suomalaisen selvitysyhteisön toiminnasta luonnoksessa. Luonnoksessa ei kuitenkaan muutoin aseteta vaatimusta ulkomaisen selvitysyhteisön kotipaikan toimivaltaiselle viranomaiselle tehdä ilmoitusta selvitystoiminnasta joten olisi syytä tarkentaa, mitä kotipaikan toimivaltaiselta viranomaiselta saatavalla ilmoituksella tarkoitetaan.

Arvopapereiden suoran omistuksen järjestelmän kehittäminen

Luonnoksen mukaan luonnoksessa kuvatun sääntelyn tavoitetta sijoittajien kustannushyötyjen saamiseksi ei voida täysimääräisesti saavuttaa ulkomaista keskusvastapuoliselvitysmallia käyttämällä, jollei arvopaperien suoran omistuksen järjestelmää kehitetä kohti moniportaista omistusrakennetta siten, että moniportainen omistus sallittaisiin myös suomalaisille sijoittajille. Moniportainen omistus on kansainvälisessä käytännössä omaksuttu yleinen omistuksen hallintarakenne. Arvopaperimarkkinoiden kehittyessä yhä kansainvälisemmiksi on myös Suomessa syytä omaksua em. kaltaiset rakenteet. Suomen asianajajaliitto yhtyy työryhmän näkemykseen ja esittää, että arvopapereiden omistuksen moniportaisen rakenteen sallimista myös suomalaisten sijoittajien osalta tulisi viedä eteenpäin. Käsityksemme mukaan esimerkiksi Ruotsissa on mahdollista, että tilinhoitajayhteisö on merkitty arvopaperikeskuksen ylläpitämään hallintarekisteriin osakkeenomistajan sijasta kuitenkin siten, että hallintarekisteröinti ei vaikuta osakkeenomistajan siviilioikeudelliseen osakkeiden omistukseen. Hallintarekisteröidyt osakkeet merkitään pankin asiakkaan, osakkeenomistajan, omistamiksi ja eivät siten sisälly pankin varoihin, esim. pankin insolvenssitilanteessa .

 
Helsingissä 24. elokuuta 2009

Suomen Asianajajaliitto

Riitta Leppiniemi
Suomen Asianajajaliiton puheenjohtaja, asianajaja

LAATI  
Jari Tukiainen, asianajaja, Hannes Snellman Asianajotoimisto Oy
   
Suomen Asianajajaliiton lausunnot valmistellaan oikeudellisissa asiantuntijaryhmissä, joiden toiminnassa on mukana noin 120 asianajajaa. Tätä lausuntoa on valmisteltu arvopaperimarkkina- ja rahoitusoikeuden asiantuntijaryhmässä.

Palaa otsikoihin